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知识产权分析评议在企业并购活动中的应用思考

返回列表 来源: 广东知识产权编辑部 发布日期: 2018.08.23
        知识产权分析评议:综合运用情报分析手段,对重大经济科技活动所涉及的知识产权竞争状况进行评估、评价和审查,针对潜在问题提出解决建议,依据技术趋势分析预测创新方向,以便为政府决策和企业参与市场竞争提供咨询参考,避免经济科技活动因知识产权导致的重大损失。
——引自国家知识产权局保护协调司《知识产权分析评议知多少》

一、 知识产权分析评议在企业并购中的重要意义

      企业在进行并购过程中,需要对并购对象的资产进行盘点,同时对并购活动的各种风险进行防控。由于知识产权风险是各类风险中的重要来源之一,因此无论是并购初期对并购对象的初步判断;还是并购过程中制订并购策略、准备调查报告和资产评估、谈判和并购协议签订;又或是并购后的风险防控等需要应用知识产权分析评议。

      知识产权分析评议是以情报分析的方法为企业并购的决策者提供策略性的意见,由于分析评议的对象和内容包括并购对象主体本身、知识产权、以及可能出现的风险。在评议的过程中分析师结合现有可收集到的信息基础上,结合自身的技术理解和评议分析的方法,提出评议的结论。

二、并购初期的知识产权分析评议

        并购初期首先需要解决信息不对称的问题,即并购方和并购对象的项目对接。无论是国内并购还是跨国并购,可以通过知识产权分析评议协助并购方寻找产业、行业内的并购对象。尤其是,专利信息检索是情报研究的具体应用,可以发现某一技术领域具有技术优势的专利申请人,通过申请人顺藤摸瓜找到可以联系的并购对象。也就是说,可以结合产业报告和知识产权信息收集,遴选出合适的并购对象。

       确定了并购对象后,需要对并购对象的知识产权情况进行摸查,也就是进行知识产权尽职调查。如果并购对象是贸易为主的主体单位,则对商标、商誉、品牌、商业秘密等非技术类尽职调查。如果并购对象还包含了技术研发等创新活动,则还需要对专利、技术秘密等进行FTO技术自由实施调查。此外还需要特别关注并购对象是否正在发生知识产权相关的法律纠纷。

      由于并购中的尽职调查范围包括企业的市场规模、管理架构、财务报表等诸多方向,其中涉及知识产权相关的尽职调查,还包括对并购对象自有的知识产权情况进行进一步的摸查,也就是确定权利。对各类知识产权进行法律状态的确定。包括:是否申请和授权受到保护,保护的地域国家,保护剩余期限,是否发生了质押、转让、许可等。还需要调查是否与其他单位或个人共同拥有技术等。

三、并购过程中的知识产权分析评议

        并购过程通常包括并购策略的制定、谈判材料的准备、谈判和签订协议合同等。为了促成并购,无论是并购方还是并购对象,都需要制定有利于自己的并购策略,包括并购报价和并购的各类细节条款。双方都会出于自身立场,在追求收益最大化的同时降低自身的风险。知识产权分析评议的主要作用就是为决策提供支撑,判断是否存在风险,协助或者参与到并购策略的制定。此外并购方需要详细分析并购对象的知识产权,而被并购的对象也可以开展反向的尽职调查,对并购方的各类资源进行调查。

        谈判阶段,为了准备并购谈判,自由知识产权的尽职调查报告、专利稳定性分析报告、专利价值度分析报告、专利/技术价值评估报告、FTO技术自由实施调查报告、商标及其他知识产权调查报告等类型的知识产权分析评议报告,针对重大项目,需要做好充分的准备。

         评议服务机构提供上述分析报告的过程中,分析过程和结论需要严谨、可信,尤其是对存在风险需要客观和及时的指出,不夸大也不隐瞒。在征得委托方同意和审阅确定后,形成最终材料。调查的目的是客观公正地披露信息,作为提供服务的机构,有职责发现存在的法律问题和风险,并向委托人指出。谈判团队的组建需要有了解知识产权相关知识的顾问,如果有必要,还需要聘请外部顾问参与谈判。这些人员将在谈判过程中各方提供的知识产权分析评议报告进行核查,还可以凭借相关经验作为并购协议签订的起草人,或者对协议中的有关知识产权内容进行法律合规。

四、并购结束后的知识产权分析评议

         如果达成了并购,后续工作中其实也需要延伸的知识产权分析评议。例如,并购达成后进行资产整合,对员工的重新管理等。为了避免关键人员的流动流失,尤其是掌握商业秘密的涉密人员离职造成泄密。再例如,并购后的新企业需要对知识产权进行战略制定和规划,避免可能出现的知识产权侵权风险,通过识别风险来源、评估风险等级,提出风险防控措施。如并购后带来大量的专利、商标等,需要开展分析通过分级管理,对知识产权进行管理,并通过实施和运营获利。

五、知识产权分析评议中的专利尽职调查

       专利尽职调查(IP-DD)包括三层次。第一层:对并购对象的专利进行确权,调查是否涉及有关专利和技术实施的法律纠纷,例如侵权诉讼、专利无效诉讼、技术秘密泄露、与关键技术人员的劳资纠纷等内因。第二层:围绕风险的专利尽职调查,是否存在潜在风险。具体通过专利信息检索分析筛选排查障碍专利,一方面判断障碍专利的保护范围和专利稳定性,另一方面评价侵权行为的客观存在。第三层是结合分析评议的方法,为决策者制订策略时提供的各种参考建议。


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六、企业并购中的知识产权价值评估

        知识产权价值评估是并购活动中必不可少的服务,由于知识产权属于无形资产,评估难,定价难,价值无法精确计算和衡量。在价值评估的模型中对知识产权的价值度进行打分,从技术、法律、经济三个维度进行评价。对于知识产权的估值,应结合技术本身的先进程度和实施技术后带来的收益以及商标、著作权等可带来的未来收益,通过成本法、收益法、市场法等进行估值测算。由于无法对未来的收益进行准确判断,并购双方会采取对赌协议或者限定条款,来共同确定并购后的收益。

       例如并购活动是出资20亿,经过评估其中可衡量的有形资产的价值评估是5亿,那么另外15亿可以理解为各类无形资产的价值评估。

七、知识产权分析评议师的角色及延伸

        知识产权分析评议人员本身需要扎实的知识产权从业实务经验,以及情报分析的能力,善于洞察先机,很多分析人员在刚入行时会自信满满或者畏首畏尾,其实从事知识产权分析评议较长时间后,就会发现既不能夸大分析评议的作用,也不能完全认为无用。一份有深度和实质的报告,在不同的项目背景和应用场景下会起到四两拨千斤的作用。仅从风险防控方面而言,就是金融活动中的核心内容之一。

        知识产权分析评议人员在并购中可以提供顾问咨询,各类评议报告能否以及如何发挥重要作用,因人因事而异。

八、企业并购知识产权分析评议的要点

       为并购提供知识产权分析评议,个人认为要点包括:人、财、时间、管理四个方面。

       首先是人,由于并购尤其是跨国并购需要组织专业的团队进行分析,对于知识产权专业知识、分析方法、产业和技术发展状况、法律知识、外语等综合能力提出很高要求,需要组合不同的分析人员互补。

       其次是财,缺乏分析的经费是目前国内制约此类业务发展的原因,委托人在并购成功之前当然希望控制的成本越低越好,所以如果经费难以下拨到位,可以考虑风险代理服务。即并购不成功只收取一部分成本价,并购成功则提取更丰厚的佣金。

      再次是时间,由于并购活动的项目周期虽然长,但用于分析评议的时间却相对较短,需要伴随并购活动的各个阶段,开展相应工作,并设置时限。

        最后是管理,作为开展分析评议工作的项目管理人员,需要对项目的质量负责,确保分析过程的有序进行,以及分析结论的可靠和公正,遵守保密条款和职业道德。

总结
       通过知识产权分析评议,可以为企业并购活动中的决策者提供专业的咨询服务。包括知识产权的尽职调查、风险防控以及价值评估等。分析评议的开展需要结合并购活动的进程,按照委托方(并购方或并购对象)的服务需求开展相应工作。分析评议人员在完成分析报告的同时,可以拓展服务内容,参与到并购的各个环节,提供更多的专业服务。

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